上饶市本级政府采购暂行办法

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企业投资并购需要关注的“或有负债”及相关问题的法律分析

阚凤军


　　笔者参与各种投资并购项目数十起，尽管目标企业各不相同，但关注的问题相对集中，其中包括“或有负债”问题。下面就该问题进行初步探讨与分析，供感兴趣的企业与朋友参考。

　　一、或有负债的基本定义与理解
　　1、依据我国的《企业会计准则》规定，“或有负债”是指过去的交易或者事项形成的潜在义务，其存在须通过未来不确定事项的发生或不发生予以证实；或过去的交易或者事项形成的现时义务，履行该义务不是很可能导致经济利益流出企业或该义务的金额不能可靠计量。
　　2、“企业不应当确认或有负债”，亦即“或有负债”并不反映在财务报表中。但“或有负债”在很多情况下将成为“现实”的“负债”，直接导致企业价值的减损，严重时将导致公司的倒闭或清算。
　　因此，尽管“或有负债”处于“或有”状态，但该类负债的分析与评估对于争取评价目标企业或资产的价值、合理确定并购价格、设计合适充分的保障条款、搭建完善的交易架构等具有非常重要的影响。
　　我们在以往操作的项目中，一些企业并购的负责人为尽快完成项目的收购与交割，往往忽视对“或有负债”定性分析与定量分析，最终导致并购效果不佳，甚至造成重大投资损失。

　　二、投资并购中存在的“或有负债”
　　根据并购的基本操作模式可以分为股权并购及资产并购。其中，股权并购主要指新的投资者通过从目标公司现有股东购买股权或通过向目标公司增资扩股的方式进入目标公司，成为目标公司的股东，通过参与后续运营，实现投资目的；资产收购主要指投资者通过有选择性的购买目标公司资产，并通过运营来达到投资目的。本文所讨论的“或有负债”主要针对股权收购展开，同时，简要对资产并购可能存在的“或有负债”等情况进行分析。
　　1、股权并购过程中可能存在的“或有负债”
　　（1）企业对外应付账款利息。一些企业自认为某些债务已超过诉讼时效、或对方已放弃债权、或因内部管理混乱未及时对外付款等，导致企业仍然按照原债权金额做账，没有充分反映可能发生的欠款利息及违约金等。
　　（2）合同违约赔偿损失评估。长期客户形成稳定的关系后，比较容易忽视严格履约的重视程度。比如，有的企业在某一单重大合同上严重违约，但基于与对方的长期合作关系及相关高层领导的良性互动判断，并未重视合同违约情形，后因对方企业改制重组等因素，导致对方提出巨额索赔要求。
　　（3）产品的知识产权侵权赔偿。中国很多企业对于知识产权保护等问题重视程度不够，一方面，不注意产品采购过程中的知识产权担保问题；另一方面，对于自己销售的产品关于知识产权不侵权的“默示担保”义务等也没有概念。这个问题在一些知识产权比较密集的企业表现非常突出，一些所谓高科技企业经常会遇到同行业或国外竞争对手提出的知识产权方面的质疑与挑战，严重影响企业的正常运营，甚至威胁到企业的生存。
　　（4）企业潜在的劳动争议与索赔。《劳动合同法》实施后，该方面形成“或有负债”的风险相对较大。因此，需对企业劳动用工的合法性进行充分审核，而该项信息无法在财务报表中披露，企业主动披露的，亦不一定充分。是否签订劳动合同、是否足额缴纳社会保险、是否足额支付加班工资等需要充分予以关注。如果存在该等情形，将来产生仲裁或诉讼时，可以确定该等“或有负债”将必定成为“现实”“负债”。
　　（5）企业税务上可能“或有负债”。 税务上形成“或有负债”原则很多，如当地政府超越权限，擅自给予税收上的减免等；企业通过自认为比较合理的避税手段，但可能被认定为偷逃税款；企业内部因为缺乏专业的财务及税务上的专业人员，没有合理将相关经营反映在财务上。最近，我们国家加强对于非居民企业税务的管理（国税698号文），一些企业可能被追缴税款。另外，国家税务总局就关联企业之间交易的强化管理与规范等，都可能导致某些企业需要追加税款。上述问题，如果相关主管机构投入相当的时间与精力，可能会对某些企业产生非常大的影响与压力。
　　（6）环境保护“或有负债”。该类或有负债具有相当的隐蔽性和滞后性。很多企业的项目都能够通过有关部门的验收，但实际运行过程中却没有规范操作，这种行为在未经过相关机构查处之前处于“合法”状态，企业以外的投资者很难判断。
　　（7）企业对外提供的产品质量担保与售后服务承诺等。对于家电产品，其提供的质量保证期及免费售后服务时间每延长一年，其财务上可能承担的费用支出较上一年度大幅上升。另外，某些企业承诺的包退包换政策等，如果产品质量不稳定或出现其他不可控因素，将显著增加该企业未来的费用支出负担。
　　（8）企业提供的对外担保
　　（9）企业存在的未决诉讼与未决仲裁；
　　（10）其他。
　　2、资产收购中存在的“或有负债”
　　（1）资产的所有权被保留
　　（2）转让的资产处在法律强制执行状况
　　（3）转让的资产尚在运输途中或处于第三方保管范围
　　（4）资产已被抵押或质押
　　（5）转让的资产尚处于海关监管期
　　（6）转让的资产尚未没有完成相关对价的支付，如土地出让金的足额交纳等
　　（7）其他
　　三、发现、识别“或有负债”的方法和途径
　　无论何种方式或途径，都需要专业机构，包括会计师事务所、律师事务所、税务师事务所等机构的协同配合，简要介绍如下：
　　1、直接方式
　　（1）企业的财务报表，特别是报表批注部分；
　　（2）企业财务账目的调整与分析；
　　（3）企业内部人员的陈述；
　　（4）企业已收到的可能被处罚的相关法律文件等。
　　2、间接方式
　　（1）交易对方的询证
　　（2）相关司法机构的核实
　　（3）同行业的比较分析
　　（4）工商登记机构的查询
　　（5）已知信息的挖掘与跟进

阚凤军 广州安华理达律师事务所 020-28337942/13924073030
安徽省人民政府


安徽省企业事业单位内部治安保卫办法


安徽省人民政府令 第186号　　　　　

　　
《安徽省企业事业单位内部治安保卫办法》已经2005年11月9日省人民政府第28次常务会议讨论通过，现予公布，自2006年1月1日起施行。


省长王金山

二○○五年十一月二十二日



第一条为了规范企业、事业单位（以下简称单位）内部治安保卫工作，保护公民人身、财产安全和公共财产安全，维护单位的工作、生产、经营、教学和科研秩序，依据国务院《企业事业单位内部治安保卫条例》（以下简称《条例》），结合本省实际，制定本办法。
第二条本办法适用于本省行政区域内单位的内部治安保卫工作。
第三条单位内部治安保卫工作实行单位负责、政府监管的机制。
第四条各级人民政府应当加强对本行政区域内单位内部治安保卫工作的领导，支持、督促公安机关和有关部门依法履行职责，将单位内部治安保卫工作纳入社会治安综合治理责任制考核，将重点单位治安保卫工作纳入单位领导任期责任制考核，并及时协调解决单位内部治安保卫工作中的重大问题。
第五条公安机关负责指导、监督本行政区域内的单位内部治安保卫工作。
对行业、系统有监管职责的政府有关部门（以下简称有关部门）负责指导、检查本行业、本系统的单位内部治安保卫工作，及时协调解决单位内部治安保卫工作中的突出问题。
第六条单位的主要负责人是本单位内部治安保卫工作的第一责任人。单位内部治安保卫工作由单位依法组织开展，并纳入管理目标，与生产、经营、教学和科研等任务同布置、同检查、同考核、同奖惩。
第七条单位内部治安保卫工作的第一责任人应当履行以下职责：
（一）贯彻执行有关治安保卫工作的法律、法规和规章；
（二）建立健全单位治安保卫工作责任制；
（三）组织制定治安保卫工作的制度和措施；
（四）依照《条例》规定组建保卫机构，配备专职或兼职保卫人员；
（五）保障单位治安保卫工作所需的经费和装备；
（六）处理其他涉及治安保卫工作的重大问题。
第八条治安保卫重点单位应当设置与治安保卫任务相适应的治安保卫机构。非重点单位应当根据内部治安保卫工作需要设置治安保卫机构，或配备专职、兼职治安保卫人员。
单位应当将治安保卫机构的设置、保卫机构负责人和保卫人员的配备情况报公安机关备案。
单位可以聘用保安人员和符合条件的其他人员从事内部治安保卫工作。
第九条单位内部治安保卫机构、治安保卫人员应当履行下列职责：
（一）制定单位内部治安保卫工作制度，落实单位内部治安防范措施；
（二）组织开展单位内部的法制和治安防范宣传教育；
（三）负责单位内部重要部位、公共场所、消防、交通、计算机信息网络、贵重物品、危险物品的安全保卫和依法配备的枪支弹药的安全管理；
（四）负责门卫、守护、押运工作；
（五）在单位范围内进行治安防范巡逻和检查，建立巡逻检查和治安隐患整改记录；
（六）负责组织物防、技防设施建设及其维护工作；
（七）协助单位有关部门对重要部位工作人员进行审查；
（八）调解单位内部治安纠纷；
（九）向公安机关报告本单位的重大不安定因素，并积极采取化解措施；
（十）维护单位内部治安秩序，制止发生在本单位的违法行为，对难以制止的违法行为以及发生的治安案件、涉嫌刑事犯罪案件应当立即报警，并采取措施保护现场，配合公安机关的侦查、处置工作；
（十一）执行其他治安保卫工作任务。
第十条单位应当建立健全单位内部治安保卫工作检查制度，定期开展治安保卫工作检查，及时消除治安隐患。
第十一条单位发生涉嫌刑事犯罪案件、治安案件、治安灾害事故或存在重大不安定因素、治安隐患，单位内部治安保卫机构或治安保卫人员应当在及时报告公安机关和有关部门的同时，依法采取相应的救援、控制和处置措施。
第十二条关系国计民生、国家安全和公共安全的单位是治安保卫重点单位。治安保卫重点单位由市、县公安机关按照《条例》第十三条规定范围提出，报本级人民政府确定。
治安保卫重点单位应当在公安机关指导下制定应对单位内部突发事件的处置预案，定期组织应急演练。
第十三条治安保卫重点单位应当按照下列范围确定本单位的治安保卫重要部位，并将重要部位的有关情况报公安机关备案：
（一）生产、使用和保管危险物品的部位；
（二）发电、供电、供水、供气、供热单位的关键部位；
（三）保管、使用稀有、贵重金属、贵重器材、贵重设备的部位；
（四）存放大宗现金、重要凭据的部位；
（五）存放重要物资的部位；
（六）存放枪支、弹药的部位；
（七）存放和展示珍贵文物、珠宝、贵重饰品的部位；
（八）存放重要档案、资料和信息的部位；
（九）其他应当列为治安保卫重要部位的。
非重点单位参照前款规定确定本单位的治安保卫重要部位。
单位应当按照国家有关标准对治安保卫重要部位设置必要的技术防范设施，并实施重点保护。
第十四条单位不得任用下列人员在治安保卫重要部位工作：
（一）被判处管制、剥夺政治权利，以及宣告缓刑、假释、监外执行的罪犯；
（二）正在被监视居住、取保候审的犯罪嫌疑人或劳动教养所外执行人员；
（三）精神病患者；
（四）依照国家有关规定，不适宜在重要部位工作的其他人员。
第十五条公安机关对本行政区域内的单位治安保卫工作履行以下职责：
（一）指导、监督单位制定、完善内部治安保卫工作制度，落实治安防范措施；
（二）指导、监督单位的治安保卫机构建设和治安保卫队伍建设；
（三）指导、监督单位的安全技术防范工作；
（四）开展治安保卫监督、检查，督促、指导单位妥善化解重大不安定因素，及时消除治安隐患；
（五）对单位发生的涉嫌刑事犯罪案件、治安案件和治安灾害事故在接到报告后立即出动警力，及时开展侦查、调查和处置工作；
（六）整治单位周边治安秩序，创造良好治安环境。
第十六条公安机关和有关部门应当建立健全对单位内部治安保卫工作检查制度。实施检查时，检查人员应当即时准确记录检查情况，被检查单位负责人应当在检查记录上签字。检查中发现单位有违反《条例》的行为或存在治安隐患，应当提出整改意见。
第十七条公安机关或有关部门对单位内部存在的治安隐患，应当向单位发出治安隐患整改通知书，明确整改期限，并督促整改；整改期限届满后15日内，应当对治安隐患整改情况进行复查。
第十八条对认真落实单位治安防范措施，严格执行治安保卫工作制度，在单位内部治安保卫工作中取得显著成绩的单位和个人，有关人民政府、公安机关或有关部门应当给予表彰、奖励。
第十九条单位应当依法为治安保卫人员办理社会保险和意外伤害保险。
治安保卫人员因履行治安保卫职责受到伤害的，单位应当承担其医疗等费用；致残或死亡的，依照国家有关工伤保险、伤残评定、革命烈士褒扬的规定，给予相应的待遇。
第二十条单位违反《条例》和本办法的规定，有下列情形之一，产生治安隐患的，公安机关应当责令限期整改，并处警告；单位逾期不整改，造成公民人身伤害、公私财产损失，或严重威胁公民人身安全、公私财产安全或公共安全的，对单位处1万元以上10万元以下的罚款，对单位主要负责人和其他直接责任人员处500元以上5000元以下的罚款，并可以建议有关组织对单位主要负责人和其他直接责任人员依法给予处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未依照本办法设置治安保卫机构或配备治安保卫人员的；
（二）未制定或未落实内部治安保卫制度的；
（三）未按照国家标准对重要部位设置必要的技术防范设施的；
（四）任用不符合条件的人员从事重要部位工作的；
（五）法律、法规、规章规定的其他情形。
第二十一条单位治安保卫人员在履行职责时侵害他人合法权益的，单位和侵权人应当按照《条例》规定承担相应的法律责任。
第二十二条公安机关不依法履行职责，致使公民人身受到伤害、公私财产遭受损失，或有其他玩忽职守、滥用职权行为的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
有关部门在指导、检查本行业、本系统的单位内部治安保卫工作过程中有玩忽职守、滥用职权行为的，参照前款规定处罚。
第二十三条机关、团体的内部治安保卫工作参照《条例》和本办法的有关规定执行。
高等学校治安保卫工作按照国家有关规定执行。
第二十四条本办法自2006年1月1日起施行。